2013avtoref1425

 
 
 
 
 
 

 
 

 
 

 
 
 
 
 

 
 
 

Работа выполнена в Федеральном государственном бюджетном образовательном учреждении высшего профессионального образования «Московская государственная юридическая академия имени О.Е. Кутафина» на кафедре адвокатуры и нотариата
 
Научный руководитель     Володина Светлана Игоревна
                                                        кандидат юридических наук, доцент
 
Официальные оппоненты:          Воронов Александр Алексеевич,
доктор юридических наук, Воронежский филиал Российского нового университета, профессор кафедры юридических дисциплин
 
Рагулин Андрей Викторович,
кандидат юридических наук, Юридический институт Восточной экономико-юридической гуманитарной академии, доцент кафедры уголовного права и процесса
 
Ведущая организация          Юго-Западный государственный Университет
 
 
Защита диссертации состоится 26 февраля 2013 г. в 14.00 на заседании диссертационного совета Д 212.123.05, созданного на базе Московской государственной юридической академии имени О.Е. Кутафина, г. Москва,  123995,ул. Садовая-Кудринская, д. 9, зал заседаний диссертационного совета.
 
С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Московской государ­ственной юридической академии имени О.Е. Кутафина.
 
 
 
Автореферат разослан 24 января 2013 года.
 
 
 
 
Ученый секретарь
диссертационного совета
доктор юридических наук,
  профессор                                                                                             Ю.И. Мигачев

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ
 
Актуальность темы исследования. Из доклада Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации «Обеспечение прав и интересов граждан при осуществлении уголовно-правовой политики в Российской Федерации»^[1] от 17 марта 2009 года следует, что соблюдение разумного баланса между за­щитой общества от преступности и охраной прав и свобод отдельных лиц, попавших в сферу уголовного преследования, всегда представляло сложную проблему, вместе с тем, любая существующая правовая система характеризуется нарушением этого баланса, причем часто именно в сторону усиления кара­тельных полномочий государства путем ущемления прав и свобод граждан.
Согласно части 1 статьи 48 Конституции Российской Федерации (далее − Конституция РФ)^[2] каждому гарантируется право на получение квалифи­цированной юридической помощи, а в случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно. Однако до сих пор в россий­ском законодательстве отсутствует единое понимание того, что подразуме­вается под квалифицированной юридической помощью и кто в состоянии ее оказать. Вместе с тем из части 2 указанной статьи следует, что каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении престу­пления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления об­винения. Согласно статистическим данным в 2011 году мировыми судьями города Москвы рассмотрено 15 213 уголовных дел, судьями районных судов 18 585 уголовных дел. Кроме того, следует указать, что в 2011 году судьями районных судов было рассмотрено 11 989 ходатайств об избрании меры пре­сечения в виде заключения под стражу, из которых удовлетворено – 11 113, или 92,7%. На 12,4% возросло число рассмотренных судьями районных су­дов города Москвы ходатайств о продлении срока содержания под стражей, а именно: в 2010 году таких ходатайств было рассмотрено 15 697, в 2011 году – 17 639. Судьями Московского городского суда в 2011 году рассмотрено 756 ходатайств о продлении срока содержания обвиняемых под стражей, что на 29,9% больше, чем за 2010 год, когда было рассмотрено 582 подобных ходатайства^[3]. Приведенная статистика свидетельствует о частоте избрания такой, казалось бы, крайней меры пресечения как заключение под стражу.
Как справедливо отмечал Г.М. Резник «гражданское общество остро нуждается в знатоках права – людях, которые, не находясь на службе у го­сударства, оказывали бы профессиональную юридическую помощь членам этого общества, осуществляли от имени гражданского общества публичный правовой контроль за властью»^[4]. Со стороны правового государства обеспе­чению защиты прав и законных интересов граждан уделено особое внима­ние, и главная роль в данном вопросе отведена адвокатуре. Кроме того, еще В.М. Савицкий писал, что: «…Правовое государство воцарится в России лишь тогда, когда в единую и не поддающуюся разрыву цепь будут связаны такие ценнейшие феномены, как человек – его права – закон – адвокату­ра – суд»^[5]. Вместе с тем, как отмечает профессор А.А. Воронов: «Адвокат осуществляет функции публично-правовые, поэтому в интересах общества и государства необходимо обеспечить ему возможность осуществлять эти функции независимо, с достоинством, а не загонять в угол, пользуясь несо­вершенством действующего законодательства»^[6].
Федеральным законом от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее – Закон об адвокатуре)^[7] к одному из основных направлений деятельности адвоката от­несено оказание юридической помощи в качестве защитника доверителя в уголовном судопроизводстве. Следует отметить, что именно данный вид юридической помощи является особо значимым в сфере защиты граждан, подозреваемых (обвиняемых) в совершении преступлений, от незаконного и необоснованного обвинения, в связи с чем необходимость исследования теоретических основ и практических проблем участия адвоката в качестве защитника по уголовным делам имеет особое значение. Важнейшим во­просом защиты является ее правовая позиция, а именно вопрос ее форми­рования и реализации. Очевидно, что вопросы, связанные с участием адво­ката в уголовном судопроизводстве, нуждаются во всестороннем изучении с учетом существующей практики применения законодательства.
В настоящее время актуальность сохраняет необходимость дальнейше­го совершенствования и развития законодательства Российской Федерации в сфере возможности получения гражданами квалифицированной юриди­ческой помощи с целью защиты своих прав и законных интересов, а также роль в этом адвокатуры.
Проблемы, касающиеся деятельности адвокатов в уголовном процессе, в последние годы исследуются достаточно активно, вместе с тем автором отме­чено, что до настоящего времени исследованию проблем, возникающих в про­цессе формирования и реализации адвокатом-защитником правовой позиции по уголовному делу, не было уделено должного внимания, на диссертационном уровне в качестве самостоятельного исследования они не рассматривались.
Кроме того, при выборе темы диссертационного исследования автор также учел мнение 250 опрошенных адвокатов Москвы и Московской об­ласти, которые указали на наличие проблем в процессе формирования и реализации правовой позиции по уголовным делам, а также на малое коли­чество и фрагментарный характер работ, посвященных их исследованию.
Изложенное свидетельствует о том, что комплексное исследование проблем формирования и реализации адвокатом-защитником правовой по­зиции в уголовном процессе – актуальная задача, имеющая важное теоре­тическое и практическое значение, что свидетельствует об актуальности выбранной диссертантом темы.
Представленная диссертационная работа направлена на всестороннее исследование механизма формирования и проблем реализации адвокатом-за­щитником правовой позиции по уголовному делу. Кроме того, в рамках дан­ного диссертационного исследования автором проведен анализ этических проблем, возникающих в процессе формирования и реализации правовой позиции по уголовному делу. Как отмечают А.А. Воронов и С.А. Роньшин: «… стремление получать достойную оплату за свой труд совершенно есте­ственно. Но профессия адвоката – одна из тех, к которым предъявляются осо­бые этические требования. Безнравственным людям нельзя заниматься этой деятельностью»^[8].
Степень научной разработанности темы исследования. Очевидно, что изучение различных аспектов участия адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве всегда вызывало, и будет вызывать, научный интерес. Значительный вклад в исследование проблем адвокатуры, дея­тельности адвоката в уголовном процессе внесли Д.Т. Арабули, М.Ю.  Бар­щевский, С.П. Бекешко, Т.Г. Бородинова, В.А. Вайпан, В.В. Вандышев, А.А. Воронов, А.П. Галоганов, Л.Ю. Грудцына, Н.И. Капинус, Н.М. Кипнис, Я.С. Киселев, В.Л. Кудрявцев, А.Г. Кучерена, Е.Ю. Львова, Е.Г. Мартынчик, Л.Н. Масленникова, Г.Б. Мирзоев, В.А. Михайлов, Г.П. Падва, И.Д. Перлов, Ю.С. Пилипенко, Г.М. Резник, Л.А. Стешенко, М.С. Строгович, А.Я. Суха­рев, И.Я. Фойницкий, О.Г. Цыденова, А.Л. Цыпкин, М.А. Чельцов, П.С. Эль­кинд и многие другие известные ученые.
Исследованию проблем обеспечения обвиняемому права на защиту по­священы работы Л.Б. Алексеевой, О.Я. Баева, М.О. Баева, А.В. Лазарева, А.А. Леви, Ю.Ф. Лубшева, В.В. Мельника, И.Б. Михайловской, Т.Г. Морща­ковой, Ю.И. Стецовского, М.Б. Смоленского, А.Г. Халиулина, С.П. Щербы и многих других.
Труды указанных авторов внесли значительный вклад в изучение деятельности адвоката в уголовном судопроизводстве, в связи с чем их взгляды нашли отражение в представленном диссертационном исследо­вании.
Объект и предмет диссертационного исследования. Объектом ис­следования является совокупность правоотношений, возникающих в про­цессе формирования и реализации адвокатом-защитником правовой пози­ции по уголовному делу с целью защиты прав и законных интересов до­верителя.
Предметом исследования являются нормы права, теоретические пред­ставления о деятельности адвоката в качестве защитника в уголовном судо­производстве, а также возникающие на практике проблемы при формирова­нии и реализации им правовой позиции по делу.
Цели и задачи исследования. Целью исследования является определение природы правовой позиции адвоката-защитника, разработка теоретических основ правового регулирования деятельности адвоката по формированию и реализации правовой позиции в уголовном процессе, а также выработка практических рекомендаций.
Задачи исследования:
- разработка теоретических основ исследования и уточнение понятийного аппарата;
- раскрытие содержания понятия и значения правовой позиции адвоката-защитника по уголовному делу;
- изучение практики деятельности адвоката-защитника по формированию и реализации правовой позиции по уголовному делу;
- выявление и анализ существующих проблем в реализации правовой позиции адвоката-защитника;
- формулирование предложений по совершенствованию законодательства;
- разработка предложений и рекомендаций по методике и тактике формирования и реализации правовой позиции адвокатом по уголовному делу.
Методологическая основа исследования. Методологическую основу диссертационного исследования составляют общие, специальные и частные научные методы познания. В работе использован диалектический метод, системный, сравнительно-правовой, исторический, статистический, социологический, формально-юридический и другие.
Теоретико-правовая основа исследования. Теоретическую осно­ву работы составили диссертации, монографии, учебники, специальные публикации в виде методических пособий для адвокатов, статьи, относя­щиеся к деятельности адвоката в уголовном процессе, а также адвокатуры в целом.
Теоретическую основу исследования составили работы В.П. Божьева, А.Д. Бойкова, Н.А. Власовой, Н.М. Кипниса, П.А. Лупинской, Н.Н. Полян­ского, И.Л. Петрухина, В.М. Савицкого, Ю.И. Стецовского, М.С. Строгови­ча, И.Я. Фойницкого и многих других.
Кроме того, автором были изучены труды российских адвокатов и уче­ных, опубликованных в специализированных периодических изданиях, сре­ди которых журналы «Адвокат», «Lex Russica», «Адвокатская практика», «Адвокатская палата», «Российская юстиция», «Правоведение», «Право и экономика», газеты – «Новая газета», «Новая адвокатская газета», «Вестник Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации», а также в других изданиях.
Эмпирическая база исследования. Эмпирическую базу диссертаци­онного исследования составили данные статистических отчетов Федераль­ной палаты адвокатов Российской Федерации за 2008–2011 гг., опублико­ванные обзоры судебной практики, решения Конституционного Суда РФ, обобщения дисциплинарной практики адвокатских палат.
По разработанным диссертантом анкетам в период 2008–2012 гг. проведено анкетирование адвокатов г. Москвы и Московской области, судей и про­куроров по уголовным делам кассационной инстанции Московского городского суда с целью обоснования выводов диссертационного ис­следования. Кроме того, автором была изучена судебная практика Мо­сковского городского суда и Мещанского районного суда г. Москвы за 2008–2012 гг.

Научная новизна диссертационного исследования состоит в разработке и обосновании комплексного подхода к изучению уголовно-процессуальных, этических, криминалистических и психологических особенностей деятельности адвоката-защитника по формированию и реализации правовой позиции по уголовному делу.
В отличие от имеющихся работ, затрагивающих данную тему, в настоящем диссертационном исследовании приводится анализ как общетеоретических вопросов формирования и реализации адвокатом правовой позиции по уголовному делу, так и практических вопросов, в том числе проблем возникающих в адвокатской деятельности на этих стадиях.
Автором диссертационного исследования предложен ряд важных опре­делений и понятий. Введены понятия «этапы формирования правовой позиции по уголовному делу», «реализация правовой позиции по уголовному делу», разработана концепция этапов ее реализации.
Результатом проведенного исследования явились следующие разрабо­танные автором положения, которые выносятся на защиту:
1. Сформулировано определение понятия «реализация подозревае­мым (обвиняемым) права на защиту» как конституционно-правовой осно­вы деятельности адвоката-защитника по уголовным делам с целью опро­вержения или изменения подозрения (обвинения), смягчения наказания, а также охраны его законных интересов от любых иных неправомерных по­сягательств.
2. Предлагается определение понятия «правовая позиция адвоката по делу» как сформированное мнение адвоката о желательном конечном ре­зультате его деятельности по оказанию квалифицированной юридической помощи доверителю на основании сочетания воли доверителя, обусловлен­ной его процессуальным положением в деле, норм права, правопримени­тельной практики, фактических обстоятельств и имеющихся доказательств по делу.
При этом предлагается также определение понятия «правовая (защи­тительная) позиция адвоката по уголовному делу» как сформированное мнение адвоката о желательном конечном результате его деятельности в качестве защитника по данному делу на основании сочетания воли дове­рителя, норм права, правоприменительной практики, фактических обстоя­тельств и имеющихся доказательств по делу.
4. Выделяется и теоретически обосновывается самостоятельный вид правовой позиции адвоката-защитника – позиция признания подсудимого невменяемым и применения к нему мер медицинского характера.
5. Сформулировано понятие «этапы формирования правовой позиции по уголовному делу» следующим образом:
Этапы формирования правовой позиции по уголовному делу − это со­вокупность действий адвоката-защитника, совершаемых им в процессе ре­ализации защиты, направленных на формирование и реализацию правовой позиции по уголовному делу.
В зависимости от этапов формирования правовой позиции по уголов­ному делу выделяются: «предварительная правовая позиция», «рабочая правовая позиция», «окончательная (итоговая) правовая позиция».
Научно обоснован алгоритм формирования правовой позиции для при­нятия своевременных и эффективных процессуальных решений по уголов­ному делу:
1) первичное коммуницирование адвоката с подзащитным. Формиро­вание предварительной правовой позиции по уголовному делу;
2) ознакомление с материалами уголовного дела (при принятии пору­чения по делу), для установления наличия признаков состава преступления, правильности первичной квалификации деяния, а также для проверки со­блюдения органами следствия (дознания) уголовно-процессуальной формы при его составлении;
3) анализ фактических обстоятельств дела в совокупности с позицией самого подзащитного;
4) формулирование и обоснование адвокатом-защитником версии пра­вовой позиции по делу, осуществляемое после ознакомления с материалами уголовного дела в порядке ст. 217 Уголовно-процессуального кодекса Россий­ской Федерации^[9]  (далее – УПК РФ);
5) согласование с подзащитным избранной адвокатом правовой пози­ции по уголовному делу. На данном этапе адвокатом формируется рабочая правовая позиция по уголовному делу;
6) определение алгоритма действий по реализации согласованной с подзащитным правовой позиции по уголовному делу;
7) формулирование (по завершению судебного следствия) окончатель­ной (итоговой) правовой позиции по уголовному делу.
6. Сформулировано определение понятия «реализация адвокатом правовой позиции по уголовному делу» как процесса заявления, обоснова­ния, дополнения, изменения адвокатом избранной и согласованной с подза­щитным правовой позиции (за исключением случая самооговора), с целью защиты его прав и законных интересов любыми, не запрещенными законом, средствами и способами.
7. Предлагаются следующие этапы реализации адвокатом правовой позиции по уголовному делу:
1) на стадии подозрения и выражения отношения к нему;
2) на стадии предъявления обвинения;
3) на стадии окончания предварительного следствия;
4) на стадии судебного следствия по уголовному делу;
5) на стадии судебных прений и в случае необходимости –  реплики;
6) на стадии кассационного обжалования судебного решения;
7) на стадии исполнительного производства;
8) при производстве в надзорной инстанции;
9) при возобновлении производства по уголовному делу ввиду новых и вновь открывшихся обстоятельств;
10) при подготовке и рассмотрении жалоб в Конституционном Суде Российской Федерации;
11) при подготовке и рассмотрении жалоб в Европейском Суде по правам человека.
8. Выявлено и теоретически обосновано негативное значение внеш­них факторов влияния (неправовое воздействие органов следствия на подо­зреваемых, обвиняемых), изменяющих волю доверителя как приоритетно-значимый фактор формирования правовой позиции адвоката-защитника по уголовному делу.
9. С целью соблюдения принципов состязательности и равноправия сторон (стороны обвинения и стороны защиты при производстве по уголов­ному делу) предлагается:
– исключить из части 2 статьи 49 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации противоречащие Конституции РФ формулировки: «В качестве защитников допускаются адвокаты» и «При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо ад­воката», тем самым оставив в окончательной редакции соответствующей нормы следующее: «Защитником является адвокат. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый».
Теоретическая и практическая значимость исследования. Диссер­тационная работа представляет собой комплексное исследование, выводы и предложения которого имеют определенную ценность для науки адвокату­ры, а также деятельности адвоката-защитника.
Автором всесторонне исследованы особенности осуществления адво­катом защиты по уголовным делам, проблемы, возникающие в процессе формирования и реализации адвокатом правовой позиции по делу, с целью решения актуальных практических проблем в сфере оказания квалифици­рованной юридической помощи подзащитному. Результаты исследования могут быть использованы в законотворческой деятельности с целью совер­шенствования действующего российского законодательства, в научно-педа­гогической работе, а также в деятельности самих адвокатов, осуществляю­щих защиту по уголовным делам.
Апробация и внедрение в практику результатов исследования. Ос­новные положения диссертационного исследования и содержащиеся в нем выводы были апробированы автором на круглых столах, в ходе докладов по теме диссертации на кафедре адвокатуры и нотариата Московской государ­ственной юридической академии имени О.Е. Кутафина. От­дельные результаты исследования были представлены на Международной межвузовской научно-практической конференции молодых ученых «Тради­ции и новации в системе современного российского права», VII ежегодной научно-практической конференции «Адвокатура. Государство. Общество».  Результаты проведенного автором исследования, а также сформулирован­ные на их основе выводы, предложения и рекомендации использовались при подготовке научных публикаций.
Структура диссертации. Диссертация состоит из введения, двух глав, включающих семь параграфов, заключения, списка использованной литера­туры и приложения.

 
 
ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ
 
Во введении обоснована актуальность темы исследования, степень ее научной разработанности, определены объект и предмет диссертационного исследования, его цели и задачи, раскрыты методологические, теоретико-правовые, эмпирические основы работы, сформулирована научная новиз­на, а также формулируются основные положения, выносимые на защиту, аргументируется теоретическая и практическая значимость исследования, дана характеристика апробации и внедрения в практику результатов иссле­дования.
Глава первая «Сущность и значение деятельности адвоката-за­щитника» состоит из двух параграфов.
Первый параграф «Содержание и значение реализации права на за­щиту» посвящен анализу общетеоретических основ деятельности адвоката при оказании юридической помощи по уголовным делам и содержит два подпараграфа.
В первом подпараграфе «Понятие “право на защиту”» анализируется такое понятие как «защита», рассматривается вопрос о моменте зарождения такого явления, как «право на защиту», а также его содержание.
Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 7 Закона об адвокатуре, адвокат обязан честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные ин­тересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами. В этой связи автором анализируется термин «закон­ный интерес» и констатируется нецелесообразность решения адвокатом-за­щитником вопроса о законности или незаконности интереса обвиняемого, поскольку, оценивая имеющиеся по делу доказательства, адвокат-защитник не вправе отступать от реализации своей процессуальной функции, высту­пать в роли судьи и предрешать вопрос о виновности или невиновности сво­его подзащитного.
В соответствии со статьей 2 Конституции РФ, человек, его права и свободы являются высшей ценностью. При этом признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина – обязанность государства. Согласно положениям статьи 45 Конституции РФ государственная защита прав и свобод человека и гражданина в РФ гарантируется и каждый впра­ве защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными за­коном. При этом функция государства осуществляется через систему госу­дарственных органов, так как, согласно статье 18 Конституции РФ права и свободы человека и гражданина являются непосредственно действующими и определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность зако­нодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспе­чиваются правосудием. Соответственно, именно государственные органы, должностные лица должны способствовать справедливому рассмотрению дела, ограждению невиновного от необоснованного обвинения, от вынесе­ния незаконного, несправедливого решения по делу и постановления непра­восудного приговора. Процессуальными гарантиями прав личности явля­ются те законные средства и способы, которые обеспечивают фактическую реализацию этих прав.
На основании проведенного исследования, анализа мнений многих видных ученых, сформулированных к настоящему времени в юридической науке, автором диссертационного исследования «право на защиту» тракту­ется как совокупность закрепленных в законодательстве положений, пред­усматривающих средства и способы защиты, наделяющих подозреваемо­го (обвиняемого) процессуальными правами, позволяющими ему лично, а также с помощью защитника, осуществлять деятельность, направленную на опровержение подозрения (обвинения), смягчение наказания, а также ограждение его законных интересов от любых иных неправомерных по­сягательств. По мнению диссертанта, в случае, если при производстве по уголовному делу участвует защитник, то важнейшим средством реализации права подозреваемого (обвиняемого) на защиту является верно избранная и реализованная защитником правовая позиция по делу.
Во втором подпараграфе «Реализация права на защиту» рассматрива­ется вопрос о реализации подозреваемым (обвиняемым) права на защиту, которое включает в себя всю совокупность предоставленных ему процессуальных прав, использование которых позволяет подозреваемому (обвиняемому) защищать свои интересы и отстаивать избранную позицию по делу.
Рассматривая право подозреваемого (обвиняемого) на своевременную юридическую помощь, необходимую в целях защиты своих интересов, не­обходимо отметить, что обязанность по обеспечению подозреваемому (об­виняемому) права на защиту также возлагается на должностных лиц и го­сударственные органы, осуществляющие производство по уголовному делу. В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 51 УПК РФ участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если подозреваемый, обвиняемый не отка­зался от защитника в порядке, установленном ст. 52 УПК РФ. Диссертант приходит к выводу о том, что защита прав, свобод и интересов доверителей одновременно является целью деятельности самостоятельного субъекта – адвоката и используется именно в этом понимании в п. 1 ст. 2 Закона об адвокатуре, что также не исключает ее осуществление в качестве самосто­ятельной деятельности доверителя. Согласно части 2 и части 3 ст. 16 УПК РФ суд, прокурор, следователь и дознаватель разъясняют подозреваемому и обвиняемому их права и обеспечивают им возможность защищаться всеми не запрещенными УПК РФ способами и средствами, а в случаях, предусмо­тренных УПК РФ, обязательное участие защитника и (или) законного пред­ставителя подозреваемого или обвиняемого обеспечивается указанными должностными лицами. Соответственно, реализация права подозреваемого (обвиняемого) на защиту гарантируется лицами, осуществляющими произ­водство по уголовному делу.
Исходя из принципа презумпции невиновности, подозреваемый или обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность, а бремя доказыва­ния обвинения и опровержения доводов, приводимых в защиту подозре­ваемого или обвиняемого, лежит на стороне обвинения (часть 2 статьи 14 УПК РФ). Действительно, законодательством РФ подозреваемому (обви­няемому) предоставляется право защищаться любыми средствами и спо­собами, не запрещенными законом, однако, отказ подозреваемого (обви­няемого) от объяснений и дачи показаний, подачи различных ходатайств и заявления отводов, отказ в содействии следствию в поисках доказательств, в том числе и опровергающих подозрение (обвинение), то есть его отказ от каких-либо действий, направленных на реализацию своих прав, не может свидетельствовать о его полном отказе от права на защиту. Законом опре­деляются лишь способы реализации указанного права, которые подозре­ваемый (обвиняемый) вправе, но не обязан, использовать в целях защиты своих интересов. Подозреваемый (обвиняемый) самостоятельно избирает тактику своей защиты, а отказ от совершения каких-либо действий также представляет собой часть избранной тактики и не может свидетельство­вать о его виновности, однако она именно так трактуется в современной правоприменительной практике. Рассматривая такую пассивную форму защиты, автор диссертационного исследования приходит к выводу о том, что неиспользование адвокатом предоставленных законом полномочий не обеспечивает оказание именно квалифицированной юри­дической помощи, гарантированной Конституцией РФ, а также отрица­тельно сказывается на эффективности реализации правовой позиции по делу.
Второй параграф «Процессуальное положение адвоката-защитника и его роль в реализации подозреваемым (обвиняемым) права на защиту» по­священ анализу специфики процессуального статуса адвоката как самостоятельного участника уголовного процесса, что проявляется также при опре­делении им правовой позиции по уголовному делу. Несомненно, что право­вая позиция адвоката-защитника в уголовном процессе напрямую зависит от позиции его подзащитного, от того, признает последний себя виновным в совершении инкриминируемого преступления или нет, однако адвокат-за­щитник свободен в выборе своих действий, в том случае, когда он убежден в самооговоре подзащитного.
В диссертационном исследовании обосновывается вывод о том, что, несмотря на существующее вмешательство в адвокатскую деятельность, в настоящее время роль адвоката-защитника начинает приобретать особую значимость как субъекта, способного оказать помощь на профессиональ­ной основе в защите от обвинения, тем самым оказывая непосредственную помощь своему доверителю в реализации его права на защиту. При этом очевидно, что адвокат-защитник, осуществляя деятельность по защите прав и охраняемых законом интересов своего подзащитного, действует не только в его интересах, но и в интересах всего общества, заинтересован­ного в том, чтобы ни один невиновный не был привлечен к уголовной от­ветственности.
Глава вторая «Правовая позиция адвоката по уголовному делу» со­стоит из пяти параграфов.
Первый параграф «Понятие и виды правовой позиции адвоката-за­щитника» посвящен всестороннему анализу таких терминов, как «пози­ция», такого многогранного феномена как «правовая позиция», который чаще связывают исключительно с деятельностью Конституционного Суда РФ. Исходя из соотношения позиции адвоката с позицией его подзащитно­го, в котором позиция адвоката всегда основана на позиции его подзащитно­го (за исключением случая самооговора), диссертантом выделяются и обо­сновываются основные виды правовой позиции, которые может занимать адвокат-защитник по уголовному делу.
Второй параграф «Формирование адвокатом правовой позиции по уго­ловному делу» включает четыре подпараграфа.
Первый подпараграф «Позиция подзащитного в основе правовой по­зиции адвоката».
Формирование адвокатом правовой позиции по уголовному делу – сложный и ответственный процесс, поскольку от ее верного избрания напря­мую зависит исход самого дела. Автором делается вывод о том, что, несмо­тря на процессуальную самостоятельность адвоката в уголовном процессе, в основе его правовой позиции всегда лежит позиция его подзащитного, его мнение относительно предъявленного обвинения. Единственным исключе­нием является убежденность адвоката в самооговоре подзащитного, а также «позиция молчания», когда последний никак не выражает своего отношения к предъявленному обвинению, и в этом случае адвокат должен исходить из позиции невиновности.
Вместе с тем только факт самооговора подзащитного следует рассма­тривать как единственное обстоятельство, дающее адвокату-защитнику пра­во занимать правовую позицию по делу вопреки воле самого подзащитного.
Рассматривая вопрос «адвокатского усмотрения» применительно к процессу определения правовой позиции по уголовному делу, на основа-

нии проведенного исследования диссертант полагает, что категория «адво­катское усмотрение» применима только к средствам и способам защиты, предел которых ограничен положениями законодательства об адвокатуре.
Второй подпараграф «Убежденность адвоката и ее место в процессе формирования правовой позиции по уголовному делу» направлен на опреде­ление специфики законодательного закрепления цели защитительной дея­тельности адвоката и ее пределов.
В настоящее время перед участниками уголовного судопроизводства не стоит задача установления истины по делу. По мнению диссертанта, изменение целевой направленности уголовного судопроизводства следует признать верным. Нормативно закрепленное назначение уголовного судо­производства (ст. 6 УПК РФ) указывает на необходимость защиты прав и законных интересов потерпевших от преступлений, а с другой стороны – защиту прав личности от незаконного и необоснованного обвинения, осуж­дения, ограничения ее прав и свобод. В основе данной нормы права лежат конституционно значимые ценности. В рассматриваемом аспекте особое значение имеет правовая позиция адвоката. Посредством верно избран­ной и надлежащим образом реализованной позиции по делу адвокат ока­зывает квалифицированную юридическую помощь своему подзащитному, опосредуя своей деятельностью право доверителя на защиту, на получение квалифицированной юридической помощи и иные конституционные права личности, а также способствует надлежащей реализации назначения уго­ловного судопроизводства. Кроме того, в деятельности адвоката, оказыва­ющего юридическую помощь конкретному доверителю, находят отражение интересы и общества в целом, поскольку назначению уголовного судопро­изводства в равной степени отвечает как привлечение к уголовной ответ­ственности именно виновного в совершении преступления с назначением ему справедливого наказания, при определении которого должны быть уч­тены все обстоятельства совершенного преступления, а также смягчающие и отягчающие вину обстоятельства, так и отказ от уголовного преследова­ния, освобождение от наказания и реабилитация каждого невиновного в со­вершении преступления.
Диссертант приходит к выводу о том, что познавательная деятельность занимает центральное место в деятельности адвоката по уголовному делу. Основываясь на результатах познавательной деятельности, адвокат-защит­ник в полной мере сможет обосновать избранную ранее правовую позицию по делу посредством дальнейшего доказывания, либо прийти к выводу о не­обходимости ее изменения или уточнения. Именно на основе познаватель­ной деятельности адвокатом-защитником определяется круг обстоятельств, подлежащих подтверждению или опровержению исходя из интересов под­защитного.
Цель адвокатского познания заключается не в установлении объектив­ной истины по делу путем раскрытия преступления и оказании в этой связи помощи органам уголовного преследования и суду, а в установлении круга тех обстоятельств, которые будут способствовать наиболее полной реали­зации избранной правовой позиции, в том числе смягчению наказания или полному оправданию его подзащитного.
С учетом изложенного адвокатское познание по уголовному делу опре­деляется автором как деятельность адвоката, направленная на получение необходимых данных о преступлении, в совершении которого подозрева­ется (обвиняется) его подзащитный, для определения круга обстоятельств (включая источники их получения), подлежащих подтверждению или опро­вержению, исходя из интересов последнего, с целью обоснования правовой позиции по уголовному делу.
Третий подпараграф «Беседа адвоката с подзащитным и ее зна­чение в вопросе формирования правовой позиции по уголовному делу» направлен на выявление специфики беседы адвоката и подзащитного как самостоятельного этапа формирования правовой позиции.
Как правило, большая часть сведений, имеющих важное значение для дела, излагается подзащитным своему адвокату при личной беседе с ним, исходя из чего главной задачей последнего является необходимость мак­симального расположения подзащитного к себе, установления психологи­ческого контакта, позволившего бы ему получить всю возможную инфор­мацию с целью ее дальнейшего анализа. По мнению автора диссертацион­ного исследования, в ходе первой беседы адвоката с подзащитным основ­ным для адвоката является установление отношения к предъявленному обвинению самого подзащитного, поскольку именно его позиция является определяющей в вопросе формирования правовой позиции по уголовному делу (за исключением случая самооговора). Таким образом, последующие беседы с подзащитным посвящаются уже непосредственно обсуждениям выработки правовой позиции по уголовному делу, а также определению средств и способов защиты.
Диссертант полагает, что беседа адвоката со своим подзащитным явля­ется самостоятельным этапом формирования правовой позиции по уголов­ному делу. Информация, получаемая адвокатом в ходе такой беседы, лежит в основе избрания адвокатом вида подлежащей применению по данному делу правовой позиции (за исключением случаев убежденности адвоката в наличии самооговора доверителя).
Четвертый подпараграф «Этапы формирования правовой позиции по уголовному делу».
Формирование правовой позиции адвокатом представляет собой процесс, опосредующий механизм, состоящий из ряда последовательных этапов.

В настоящем подпараграфе диссертантом выделена и обоснована система эта­пов формирования правовой позиции, в основе которой лежит позиция подза­щитного (за исключением случая самооговора).
Третий параграф «Значение адвокатского производства в вопросе формирования правовой позиции по уголовному делу».
Автором отмечается, что в связи с оказанием квалифицированной юри­дической помощи в уголовном судопроизводстве важность приобретает фиксирование и систематизация информации, содержащейся в материалах уголовного дела, а также сведений, собранных адвокатом с целью обосно­вания правовой позиции. С учетом особой значимости участия адвокатов в качестве защитников по уголовным делам, обусловленной защитой ими прав и интересов подозреваемых (обвиняемых), отсутствия в Законе об ад­вокатуре и Кодексе профессиональной этики адвоката^[10] обязательного тре­бования к адвокатам о необходимости ведения адвокатского производства диссертантом предложена и обоснована необходимость закрепления обя­зательного для адвокатов-защитников требования к ведению адвокатского производства по уголовным делам с целью обеспечения права подозревае­мого (обвиняемого) на получение квалифицированной юридической помо­щи, гарантированной Конституцией Российской Федерации. Кроме того, по мнению диссертанта, помимо обязательности ведения адвокатом адвокат­ского производства, следует предусмотреть включение в его состав в обяза­тельном порядке протокола согласования с доверителем правовой позиции по уголовному делу.
Четвертый параграф «Реализация правовой позиции по уголовному делу» состоит из трех подпараграфов.
Проведенное диссертантом исследование позволяет аргументиро­вать вывод о том, что у адвокатов в их практической деятельности, как правило, отсутствуют проблемы выбора и определения вида надлежащей правовой позиции и его изменения в случае необходимости, однако, исхо­дя из обобщения результатов анкетирования адвокатов и теоретического осмысления проблем реализации правовой позиции, можно констатиро­вать наличие значительных проблем в обосновании избранной правовой позиции, среди которых следует выделить обвинительный уклон след­ствия и суда; применение недопустимых криминалистических приемов следователем, а также пассивность адвоката при доказывании избранной правовой позиции.
В настоящем исследовании диссертантом выявлены факторы, пре­пятствующие наиболее полной реализации правовой позиции в процессе производства по уголовному делу, а также предложены возможные пути их решения.
В первом подпараграфе «Формулирование и доказывание адвокатом правовой позиции на стадии судебного следствия» автором обосновывается, что деятельность защитника сводится к тому, чтобы собрать и предоставить только те доказательства, которые подтверждают его правовую позицию по уголовному делу. При этом в его обязанность не входит установление всех обстоятельств по уголовному делу, по которому он осуществляет защиту об­виняемого, в связи с чем под доказательственной деятельностью адвоката-за­щитника по уголовному делу следует понимать регламентированную законо­дательством об адвокатуре и УПК РФ деятельность адвоката-защитника, на­правленную на достижение целей правовой позиции по уголовному делу для обеспечения конституционных гарантий защиты прав и законных интересов обвиняемого (подозреваемого) и оказания ему квалифицированной юридиче­ской помощи.
С процессом доказывания правовой позиции тесно связана проблема ад­вокатского (параллельного) расследования. В науке в настоящее время пре­валирует точка зрения о том, что тенденция регламентации правовой базы адвокатского расследования состоит в ее непрерывном расширении, предо­ставлении больших прав адвокату. Вместе с тем, как показано в настоящем исследовании, существует проблема, связанная с легитимацией результатов доказательственной деятельности адвоката. По мнению диссертанта, за­вершенность нормативно-правового регулирования вопросов адвокатского расследования, а также сбора адвокатом необходимых для оказания квали­фицированной юридической помощи сведений и их процессуального за­крепления, означает, что на законодательном уровне необходимо установить обязанность должностных лиц приобщать к материалам дела собранные и представленные адвокатом предметы и документы. Вместе с тем, оценивая идею об адвокатском расследовании, следует отметить, что конституционное и практическое предназначение адвокатуры как института, оказывающего квалифицированную юридическую помощь в предусмотренных законом це­лях, не соответствует общепринятым целям расследования, даже параллель­ного, в связи с чем, представляется, что доказательственная деятельность адвоката по уголовному делу должна ограничиваться рамками избранной и реализуемой правовой позиции. Как показано в настоящем диссертацион­ном исследовании, отказ должностных лиц в удовлетворении заявляемых адвокатом ходатайств является не единственной проблемой, ограничиваю­щей возможность доказывания адвокатом избранной правовой позиции. К иным проблемам, по мнению диссертанта, следует отнести наличие обвини­-

тельного уклона суда, которое выявлено диссертантом посредством анкети­рования адвокатов, а также пассивность защиты, состоящую в ошибочном и неполном использовании адвокатом средств и способов доказывания из­бранной правовой позиции.
Во втором подпараграфе «Заявление и обоснование адвокатом право­вой позиции в судебных прениях» диссертантом обоснован вывод о том, что правовая позиция формируется на протяжении всего досудебного произ­водства по уголовному делу, а также в процессе судебного следствия. В своем окончательном виде правовая позиция должна быть приведена и обоснована исследованными доказательствами по уголовному делу на ста­дии судебных прений. На стадии судебных прений адвокат-защитник полу­чает возможность четко изложить свою окончательно сформулированную позицию по делу, обосновывать ее, основываясь на результатах судебно­го следствия, с главной целью обратить внимание судьи (судей) на свое (правовая позиция адвоката, согласованная с подзащитным) видение отно­сительно обстоятельств совершенного преступления, данных о личности обвиняемого.
Диссертант полагает, что прения сторон являются кульминационным моментом в реализации адвокатом правовой позиции по уголовному делу. Участвуя в судебных прениях, адвокат-защитник не только оглашает из­бранную правовую позицию, но и обосновывает ее с целью убеждения суда в закономерности собственных утверждений, в связи с чем, с учетом прове­денного анкетирования адвокатов, судей, прокуроров, автор приходит к вы­воду о невозможности избрания адвокатом двойственной правовой позиции (альтернативной защиты).
Третий подпараграф «Реализация правовой позиции на стадиях обжа­лования» посвящен специфике реализации правовой позиции, а также фак­торам, обуславливающим указанную специфику, в суде первой инстанции и в суде с участием присяжных заседателей, при применении особого порядка принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением, а также в судах второй и надзорной инстанций.
Пятый параграф «Действия адвоката при некоторых этических про­блемах, возникающих в процессе формирования и реализации правовой пози­ции по уголовному делу» направлен на обозначение и оценку ряда этических вопросов, возникающих при осуществлении адвокатом защиты прав подза­щитного.
Значение адвокатской этики очень велико, особенно при осуществле­нии адвокатом защиты по уголовному делу. Этические правила направлены в первую очередь на конкретизацию существующих правовых норм, а также регулирование поведения адвокатов при отсутствии в законодательстве об адвокатуре указаний на конкретные действия.
В данном параграфе проанализированы основные этические проблемы, возникающие в процессе формирования и реализации адвокатом правовой позиции по уголовному делу. Вместе с тем анализ приведенных сложных этических ситуаций свидетельствует о том, что невозможно применение прописанных этических норм шаблонно к каждому случаю. В каждом кон­кретном случае практическая деятельность адвоката-защитника складыва­ется из норм закона и этических норм, исходя из конкретных обстоятельств дела, мнения его подзащитного, а также его собственных морально-нрав­ственных представлений относительно сложившейся ситуации.
В заключение подведены итоги проведенного научного исследования, содержащие основные выводы и практические рекомендации, сделанные в соответствующих параграфах диссертации.
Приложение работы включает в себя: обобщенные результаты прове­денного анкетирования адвокатов, судей и прокуроров, образец титульного листа адвокатского производства, справочный лист, а также образец протоко­ла согласования с доверителем правовой позиции по уголовному делу, схема­тично представленное соотношение правовой позиции адвоката-защитника с позицией его подзащитного, а также видов правовой позиции адвоката-за­щитника по уголовному делу, сравнительную характеристику полномочий адвоката (адвоката-защитника подозреваемого (обвиняемого), адвоката-пред­ставителя потерпевшего, гражданского истца, частного обвинителя, адвока­та-представителя гражданского ответчика, адвоката, оказывающего юридиче­скую помощь свидетелю).
 

 

---