2012avtoref1274

  
На правах рукописи
 
 
 
 
 
 
 
 
Милкина Екатерина Валериевна
 
Правовое регулирование трудового договора с творческими работниками музыкальных организаций
 
 
12.00.05 – трудовое право и право социального обеспечения
 
 
 
 
Автореферат диссертации на соискание ученой степени
кандидата юридических наук
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Москва – 2012

Работа выполнена на кафедре трудового права образовательного учреждения профсоюзов высшего профессионального образования «Академия труда и социальных отношений».
 
Научный руководитель:             кандидат юридических наук, доцент
                                                         Бриллиантова Н.А.
 
 
 
Официальные оппоненты:                                      
                                                       Шестерякова И.В., д.ю.н., профессор  кафедры трудового права Саратовской государственной юридической академии
 
Денисова М.А., к.ю.н.
Заместитель генерального директора по правовым и корпоративным вопросам ОАО "МТЭР"
 
 
 
Ведущая организация:                           
 
Федеральное государственное автономное образовательное учреждение
высшего профессионального образования «Южный федеральный университет»
 
 
 
Защита диссертации состоится « 16 » ноября 2012 г. в 14:00 часов  на заседании диссертационного совета Д 602.001.04  при Академии труда и социальных отношений по адресу: 119454, г. Москва, ул. Лобачевского д. 90.
С диссертацией и авторефератом можно ознакомиться в читальном зале библиотеки ОУП ВПО «Академия труда и социальных отношений», с электронным вариантом автореферата  на сайте Академии  (www.atiso.ru) и сайте ВАК РФ.
Автореферат разослан « 10 »  октября  2012 г.                                              
 
Ученый секретарь диссертационного совета,
кандидат юридических наук, доцент                               Н.А. Бриллиантова     
 
 
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ
Актуальность темы исследования.
В процессе творческой деятельности происходит реализация способностей человека. Одним из главных видов искусства, где такая реализация воплощается наиболее ярко, является музыка.
Учитывая значение музыкального искусства в целом, можно утверждать, что сегодня музыкальные организации занимают особое место не только в культурной жизни России, но и на культурной карте мира, и, соответственно, как художественное явление требуют адекватных форм государственной поддержки. Роль музыкальной общественности в диалоге с властями многократно выросла в последние годы, поскольку на смену жесткой вертикали в управлении культурой пришла ее самостоятельность. У музыкантов появилось множество альтернативных вариантов организационно-творческих форм для своей деятельности. В связи с чем возникает вопрос, как должен регулироваться труд творческих работников музыкальных организаций, чтобы, с одной стороны, не утратить важнейшие традиции, с другой - не отстать от бурно развивающейся жизни.
В этих условиях анализ правового регулирования трудового договора, заключаемого с творческими работниками музыкальных организаций как отдельной категории работников, приобретает особую актуальность и представляет значительный научный и практический интерес. Существенное теоретическое значение проблемы при её недостаточной практической разработанности определяют несомненную новизну данного исследования.
Актуальность темы диссертационного исследования обусловлена, в том числе, и тем, что в науке трудового права отсутствуют современные исследования, посвященные особенностям правового регулирования труда в целом, и трудового договора, заключаемого с творческими работниками музыкальных организаций, в частности.
Особо следует отметить, что, несмотря на существенную специфику, труд музыкантов, как и многих других категорий работников, не нашел отражения в разделе Х11 ТК РФ «Особенности регулирования труда отдельных категорий работников».
Цели и задачи диссертационного исследования. Целью  исследования является изучение и научный анализ формирования и развития законодательства, регулирующего порядок заключения и содержание трудового договора с творческими работниками музыкальных организаций, определение правовой категории «творческий работник музыкальной организации», а также общего и особенного в правовом регулировании труда творческих работников музыкальных организаций, формулирование научных положений о соотношении единства и дифференциации в регулировании трудовых отношений с данной категорией работников.
Задачами исследования являются: выявление основных факторов единства и дифференциации в правовом регулировании труда творческих работников музыкальных организаций; отражение особенностей правового регулирования труда исследуемой категории работников; анализ содержания главного института трудового права – трудового  договора и на основе этого разработка предложений по совершенствованию трудового законодательства, регулирующего труд музыкальных работников.
Объектом диссертационного исследования является трудовой договор с творческими работниками музыкальных организаций.
Предметом диссертационного исследования выступают правовые нормы, регулирующие порядок заключения и содержание трудового договора с творческими работниками музыкальных организаций.
Методологической основой диссертационного исследования являются традиционные методы научного познания: анализ и синтез, метод перехода от общего к частному, законы логики и специальные правовые методы: контент-анализ, анализ и обобщение правоприменительной практики, технико-юридический метод и другие.
Теоретическую основу диссертационного исследования  составляют диссертационные, монографические исследования и другие труды специалистов в области общей теории права, трудового, гражданского права и других отраслей.
В основу диссертационного исследования положены теоретические труды следующих представителей науки трудового права: Александрова Н.Г., Аристовой С.В., Бару М.И., Бегичева Б.К., Бондаренко Э.Н.,  Бугрова Л.Ю., Волегова Ю.Б., Гусова К.Н., Дмитриевой И.К., Догадова В.М., Ершова В.В., Ершовой Е.А. Каминской П.Д., Левиант Ф.М., Лушникова А.М., Лушниковой М.В., Миронова В.И., Пашкова А.С., Рабиновича-Захарина  С.Л., Скачковой Г.С., Смирнова О.В., Снигиревой И.О., Таля Л.С., Толкуновой В.Н., Шебановой А.И., Штивельберга Ф.Б. и других ученых.
Нормативную правовую основу диссертационного исследования составляют Конституция РФ, акты Международной Организации Труда, Трудовой кодекс РФ, иные федеральные законы и нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права. В работе также использованы акты социального партнерства в сфере труда, локальные нормативные правовые акты, судебная практика, трудовые договоры, общедоступные материалы Интернет – ресурсов.
Научная новизна диссертационного исследования состоит в том, что оно является первым комплексным исследованием, посвященным особенностям правового регулирования трудового договора с творческими работниками музыкальных организаций на основе современного отечественного трудового законодательства.
Проведенное исследование позволило сформулировать и обосновать следующие теоретические положения и практические предложения, выносимые на защиту:

1. Сформулировано определение понятия «творческий работник музыкальной организации» как трудоправовой категории, под которой предложено понимать исполнителей музыкальных произведений любых жанров, способов и организации воспроизведения. В данную категорию включаются артисты всех музыкальных жанров, дирижеры, певцы и исполнители произведений на музыкальных инструментах, выступающие индивидуально, в качестве солистов, а также в составе камерных, симфонических и иных оркестров.
2. Определено, что творческие работники музыкальных организаций, помимо общей трудовой правоспособности, должны обладать дополнительной специальной правоспособностью, которая выражается, во-первых, в наличии у кандидата на должность специального права занимать определенные должности в установленном конкурсном порядке; во-вторых, - специальных знаний по выбранной профессии. Сформулировано два вида квалификационных требований на замещение вакантной должности музыкального работника: первый охватывает совокупность высшего образования и общего трудового стажа. Второй, более высокий уровень, включает ученую степень и/или звание музыкального работника и стаж работы по музыкальной специальности.
3. Обосновано, что поскольку искусство является видом деятельности, а не отраслью экономики, постольку нормы о творческих работниках музыкальных организаций следует относить не к отраслевой, а к видовой дифференциации. Определены следующие основания внутривидовой дифференциации творческого труда музыкальных работников: 1) вид творчества, в котором заняты работники; 2) режим труда.
4. Установлено, что основанием субъектной дифференциации творческих работников музыкальных организаций является специфика их трудовой деятельности. Правовой основой для такой дифференциации выступают ст.ст. 94, 96, 113, 153, 157, 268, 351 ТК РФ, устанавливающие специальные нормы для регламентации трудовых отношений с участием творческих  работников.
5. Определено, что дифференциация правового регулирования труда творческих работников музыкальных организаций находит отражение в содержании трудового договора. Критериями для включения специальных норм в содержание трудового договора с исследуемой категорией работников являются творческий характер выполняемой ими работы и особенности организации труда.
6. Предложено с учетом необходимости унификации терминологии действующего законодательства внести изменения в ст. 3 Основ законодательства о культуре и изложить ее в следующей редакции: «творческий работник – работник, профессионально создающий и (или) интерпретирующий культурные ценности, независимо от того является он или нет членом какой-либо ассоциации творческих работников. К числу творческих работников относятся лица, причисленные к таковым Всемирной конвенцией об авторском праве, Бернской конвенцией об охране произведений литературы и искусства, Римской конвенцией об охране прав артистов - исполнителей, производителей фонограмм и работников органов радиовещания».
7. Необходимо привести наименование должностей, профессий, специальностей, с которыми  связано предоставление компенсаций и льгот либо наличие ограничений, в соответствие с наименованиями и требованиями, указанными в квалификационных справочниках, утверждаемых в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации. Соответственно, следует привести и Перечень профессий и должностей творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений в соответствие с Единым тарифно-квалификационным справочником должностей работников культуры, искусства и кинематографии. в целях применения к творческим работникам музыкальных организаций специальных норм об особенностях регулирования рабочего времени и времени отдыха.
8. Предложено изложить п.6 ч.2 ст.59 ТК РФ в следующей редакции: «По соглашению сторон срочный трудовой договор может заключаться с творческими работниками средств массовой информации, организаций кинематографии, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иными лицами, участвующими в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, в соответствии с перечнями работ, профессий, должностей этих работников, утверждаемыми Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений для выполнения работ в проектах, имеющих  срочный характер» в связи с тем, что творческие работники могут привлекаться на работу в проекты (антрепризы, концерты, гастроли и др.) срочного характера и заключение срочного трудового договора с ними в таких случаях оправдано.
9. Обоснована необходимость распространения на отдельные категории творческих работников (музыкальных организаций, цирка, театра и кино) обязанности прохождения предварительных (при поступлении на работу) и периодических медицинских осмотров, для чего необходимо дополнить ст. 213 ТК РФ следующим образом: «При заключении трудового договора творческие работники организаций кинематографии, театров, театральных и концертных организаций, цирков подлежат обязательному предварительному медицинскому осмотру. В период действия трудового договора указанные работники за счет средств работодателя проходят обязательные периодические медицинские осмотры (в течение трудовой деятельности, но не реже одного раза в год) в целях определения пригодности для выполнения поручаемой работы и предупреждения профессиональных заболеваний и травматизма».
10.  Установлено, что одной из особенностей заключения трудового договора с творческими работниками музыкальных организаций является прохождение ими конкурса при поступлении на работу. Учитывая значение конкурсного отбора творческих работников музыкальных организаций, предложено  дополнить ст. 18 ТК РФ, сформулировав ее следующим образом: «Трудовые отношения в результате избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности, возникают, если трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, определен  перечень должностей, подлежащих замещению по конкурсу, и порядок конкурсного избрания на эти должности. Трудовые отношения в результате избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности также могут возникать, если уставом (положением) организации установлена возможность возникновения трудовых отношений для их замещения в результате избрания по конкурсу».
11.  Необходимо принять новое Положение о порядке проведения конкурсных испытаний творческих работников музыкальных организаций, в котором будут предусмотрены современные требования к соискателям, а также учтены новые виды творческой деятельности и устранен «идейный» компонент, поскольку с момента принятия действующего в настоящее время Положения о порядке формирования творческих составов театров, концертных организаций и художественных коллективов прошло около 30 лет, и за это время существенно изменились экономико-правовые отношения.
12.  Установлено, что только с творческими работниками музыкальных организаций, для которых необходимо прохождение конкурсного испытания при приеме на работу и переизбрания на должность через каждые пять лет, должен заключаться срочный трудовой договор. С иными творческими музыкальными работниками может быть заключен срочный трудовой договор только в случае, если их труд является срочным по своему характеру и по условиям выполнения предстоящей работы.

В диссертации сделаны и другие научные выводы, внесены предложения, направленные на совершенствование законодательства, регулирующего трудовой договор с творческими работниками музыкальных организаций.
Научная значимость диссертационного исследования заключается в дополнении теории единства и дифференциации в трудовом праве, развитии концепции о соотношении единства и дифференциации правового регулирования условий труда различных категорий работников на примере творческих работников музыкальных организаций. Теоретические положения диссертации могут быть использованы в учебном процессе при изучении курса «Трудовое право России», а также чтении отдельных спецкурсов, подготовке учебно-методической литературы, в научных работах, посвященных исследованию правового регулирования труда отдельных категорий работников.
Практическое значение диссертации заключается в разработке предложений по совершенствованию трудового законодательства в области регулирования трудового договора, заключаемого с творческими работниками музыкальных организаций. Результаты диссертационного исследования и предложения автора могут быть использованы в правотворческой деятельности.
Апробация результатов диссертационного исследования.
Работа подготовлена на кафедре трудового права и права социального обеспечения образовательного учреждения профсоюзов высшего профессионального образования «Академия труда и социальных отношений». Основные положения диссертационного исследования опубликованы в научных работах.
Структура диссертационного исследования. Структура диссертации логически обусловлена поставленными автором целями и задачами. Она состоит из введения, двух глав, включающих пять параграфов, заключения, библиографического списка.
Соответствие темы диссертации и её содержания отрасли наук и специальности. Тема диссертации и её содержание соответствует юридической отрасли наук  по специальности 12.00.05  Трудовое право; право социального обеспечения пункту 1.3 и 1.4 паспорта специальности.
                
                                   Содержание работы
Глава первая «История развития правового регулирования труда творческих работников музыкальных организаций» состоит из трех параграфов. Первый параграф «Становление российского законодательства о творческих работниках музыкальных организаций в досоветский период» посвящен становлению и развитию законодательства, регулирующего трудовые отношения с творческими работниками музыкальных организаций в дореволюционной России.
Музыкальное искусство в России имеет древние корни. Так, в Киевской Руси еще до принятия христианства существовала традиция исполнения славословий в адрес князя и его доблестной дружины. С принятием христианства в России важными атрибутами духовной жизни государства Российского становятся православные богослужения, участие в которых регламентировалось церковными канонами. Именно монастыри были первыми очагами музыкального образования, и в них постепенно развивались различные стороны профессии музыканта.
В раннем средневековье носителями народной художественной культуры были скоморохи, которые явились первыми музыкальными импровизаторами, умеющими «на ходу» сочинять и исполнять сатирические куплеты на злободневную тему. Из таких обрядовых действ родилась линия развития музыкального искусства как искусства фольклорного, народного, представленного во множестве форм - кукольного театра (Петрушка, вертеп и др.), балагана (раек, медвежья потеха и др.), странствующих актеров (гусляры, певцы, сказители, акробаты и др.) и т.д.
Однако вплоть до ХVП века музыкальное искусство в России развивалось только как фольклорное, иных форм, в отличие от Европы, здесь не существовало. Профессия музыканта сохраняла на протяжении нескольких веков свою комплексность: музыкант – это, прежде всего, сочинитель музыки, но в его обязанности входило также умение играть на любых инструментах.
Только к началу ХVШ века в России стало зарождаться придворное светское искусство. Начало официального существования музыкальных организаций, состоящих, пока ещё, только в рамках театров, связано с созданием Императорских театров 30 августа 1756 г., когда императрица Елизавета Петровна издала Указ об учреждении в Санкт-Петербурге Российского театра. В состав придворного театра, в частности, вошли камерная и бальная музыка, итальянская опера. С этого времени появился чин — «придворный артист Е.И.В. (Его/Её Императорского Величества)». Весь штат императорских театров, включая и музыкантов, утверждался высочайше и также определялось жалование. Таким образом, исторически исполнители музыкальных произведений входили в состав императорских театров.
В период царствования Екатерины II в 1766 г. первым директором Императорских театров И.П. Елагиным был подготовлен и издан первый в истории музыкального дела в России сводный штат и бюджет всех придворных зрелищ  - «Стат всем к театрам и к камер и к бальной музыке принадлежащим людям». Думается, что с позиций современного трудового права можно считать Стат И.П. Елагина первым документом, оформившим структуру, штатный состав и численность придворных музыкальных организаций.
В свою очередь, первым в Российской Империи сводом правил, регулировавших  трудовые отношения музыкантов-исполнителей, стали «Узаконения для принадлежащих к придворному театру», изданные Комитетом над зрелищами и музыкой в 1784 г. В этом нормативном акте подробно описывались обязанности музыкантов, а также устанавливалась ответственность приезжих и отечественных исполнителей за ненадлежащее выполнение своих обязанностей. Новеллой законодательства стало требование проводить предварительное испытание с желающими поступить на службу, а также заключать контракты с поступившими сроком от одного до четырех лет.
В работе акцентируется внимание, что именно к этому периоду относится внедрение контрактной формы в регулировании отношений в сфере труда с исследуемой категорией работников. Форма контракта была достаточно лаконичной и предусматривала указание срока службы, амплуа и вознаграждение. Контракты обязывали музыкальных артистов и предпринимателей подчиняться правилам, текст которых был неотъемлемой частью контрактов и прилагался к ним отдельной брошюрой, именовавшейся сценическим Уставом. При этом только в 1897 г. специальной комиссией Императорского российского театрального общества были выработаны и утверждены положения типового актерского контракта, а повсеместно этот документ начал применяться только с 1903 г.
Значимым событием в истории развития законодательства, регулирующего трудовые отношения с творческими музыкальными работниками, стало издание в 1839 г.  Положения об артистах императорских театров, оформившего деление артистов по амплуа. Эта система деления стала не только своеобразным регулятивным механизмом, помогавшим решать проблемы формирования труппы, распределения партий, но и, своего рода, выступала «охранной» нормой, поскольку именно амплуа музыкального артиста определяло его место в театральной иерархии и обосновывало его претензии на определенный круг работ.
Во втором параграфе «Развитие законодательства о творческих работниках музыкальных организаций в советский и постсоветский периоды» рассматривается развитие законодательства о регулировании труда творческих работников музыкальных организаций в указанные периоды.
Первые законодательные акты о труде (КЗоТ 1918 г., КЗоТ 1922 г. и Основы законодательства Союза ССР и союзных республик о труде 1970 г.), не выделяли музыкальных работников в отдельную категорию, требующую специального правового регулирования. Трудовые отношения с исследуемой категорией работников регулировались общими положениями трудового законодательства. И только с конца 70-х годов законодателем стала выделяться такая правовая категория, как «творческий работник концертной организации и музыкального коллектива», и, соответственно, стали предусматриваться дифференцирующие нормы в регулировании их труда, позволяющие учесть его специфику по сравнению с остальными категориями работников.
Так, в 1976 г. впервые были изданы Положение об условиях и оплате труда работников театров и Положение, регулирующее вопросы условий и оплаты труда работников концертных организаций и музыкальных коллективов. Указанные акты предусматривали особенности приема на работу и освобождения от работы, организации и нормирования труда, устанавливали дополнения и изъятия в регулировании рабочего времени и времени отдыха, оплаты труда, охраны труда с исследуемой категорией работников.
Принятым в 1985 г.  Положением о порядке тарификации артистического и художественного персонала театров, музыкальных и танцевальных коллективов устанавливались тарифные категории и должностные оклады, расчетные и разовые концертные ставки артистам и отдельным работникам художественного персонала.
Дальнейшее развитие советского трудового законодательства в отношении работников музыкальных организаций было связано с развитием охраны труда. В 1987 г.  вышел приказ Минкультуры СССР от 21.07.1983 № 414 «О нормах выступлений артистов в спектаклях и нормах постановок художественного персонала театров», который установил нормативы выступлений артистов. Положением   об условиях и оплате труда работников в концертных организациях, утв.  9 июня 1989 г. вводились «охранные нормы постановок», в которые засчитывались только законченные и принятые в установленном порядке в течение данного календарного года театрально-зрелищные программы и номера. Предусматривалось, что работа, выполняемая сверх охранных норм, подлежала дополнительной оплате.
В результате проведенного анализа нормативных актов о труде творческих работников музыкальных организаций делается вывод о том, что дифференцированное регулирование условий их труда осуществлялось в советский период специальными нормами, исходящими от высших государственных органов (Министерства культуры, Госкомтруда СССР). Эти нормы можно подразделить на  две категории. К первой категории относятся нормы, предусматривавшие прямые изъятия из общих норм, регулирующих трудовые отношения, и нормы-дополнения к общим нормам. Ко второй категории - нормы, которые лишь уточняющие и конкретизирующие общие начала советского трудового права в соответствии с особенностями организации труда музыкальных работников, процесс работы которых протекает в обстановке, отличающейся от обычных условий, установленных для подавляющего большинства рабочих и служащих.
Первым постсоветским нормативным актом, содержащим нормы, касающиеся правового регулирования труда творческих работников музыкальных организаций, стали Основы законодательства Российской Федерации о культуре, утвержденные 9 октября 1992 г. Так, в ст. 3 Основ было дано определение ключевого понятия - творческий работник, к которому относятся и музыканты. Творческий работник – это «физическое лицо, которое создает или интерпретирует культурные ценности, считает собственную творческую деятельность неотъемлемой частью своей жизни, признано или требует признания в качестве творческого работника, независимо от того, связано оно или нет трудовыми соглашениями и является ли членом какой-либо ассоциации творческих работников».
Действующий Трудовой кодекс РФ, принятый в 2002 г., также устанавливает особенности в правовом регулировании труда творческих работников, в том числе творческих работников музыкальных организаций. Вместе с тем, хотя Трудовой кодекс РФ и предусматривает особенности регулирования труда с исследуемой категорией работников, тем не менее, он не содержит отдельной главы, посвященной им. Статьи Кодекса, непосредственно относящиеся к правовому регулированию труда творческих работников (ст.ст. 94, 96, 113, 153, 157, 268, 351 ТК РФ), не систематизированы, закрепляют особенности регулирования творческого труда в самом общем виде, а большинство из них, носит отсылочный характер.
Кроме того, подвергается сомнению предпринятая законодателем попытка дать характеристику специального субъекта трудовых отношений – творческого работника в утвержденном  в 2007 г. отдельном  перечне - Перечне профессий и должностей творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений. Диссертант приходит к выводу, что введение такого Перечня не может в полном объеме дать представление обо всех работниках, подпадающих под понятие «творческий работник», трудовые отношения с которыми подлежат специальному правовому регулированию.
В третьем параграфе «Основания дифференциации правового регулирования труда творческих работников музыкальных организаций» рассматривается проблема единства и дифференциации регулирования труда работников в указанной сфере.
Принцип единства и дифференциации правового регулирования условий труда многие ученые называют важнейшим принципом трудового права. Данный принцип определяется как сочетание общих (единых для всех работников) и специальных норм, регулирующих условия труда с учетом существования объективной отраслевой, половозрастной и иной специфики труда и его условий.
Одной из тенденций современного трудового законодательства является усиление дифференциации правового регулирования труда. Первая группа оснований дифференциации связана с субъективными факторами и учитывает половозрастные, физиологические и иные характеристики работника. Вторая группа связана с объективными (внешними) факторами, не связанными с личностью работника: условия труда в организации; особенности экономико-географического характера, а также климатические условия, в которых протекает трудовая деятельность; техническая оснащенность места работы или выполняемой трудовой функции. Вместе с тем, отмечается, что виды дифференциации, четко различаемые в теории, в реальных трудовых отношениях не всегда выделяются так отчетливо. Достаточно часто отраслевая дифференциация применяется совместно с дифференциацией в зависимости от субъекта труда и ее иными видами.
В этой связи обосновывается точка зрения о том, что специфика трудовой деятельности творческих работников музыкальных организаций, проявляющаяся, главным образом, в характере труда, требует правовой регламентации специальными нормами. Основная цель дифференциации правового регулирования труда данной категории работников состоит в том, чтобы компенсировать их повышенные психофизиологические нагрузки, связанные с работой, а также предоставить дополнительную защиту, в том числе защиту от риска утраты профессиональной трудоспособности вследствие воздействия специфических факторов.
Рассматривая и анализируя различные подходы ученых по вопросу оснований дифференциации, в работе выдвигается предложение под отраслевой дифференциацией понимать различия в регулировании труда работников в зависимости от отраслевой специфики не только на производстве, но и, условно, в других областях трудовой деятельности. В этой связи сделан вывод о том, что нормы о творческих работниках лишь условно можно отнести  к отраслевой дифференциации, поскольку искусство является видом деятельности, а не отраслью экономики, поэтому в отношении искусства следует говорить о видовой дифференциации.  
В  работе сделан вывод об объективном существовании и внутривидовой дифференциации, в качестве оснований которой выделены вид творчества, в котором заняты работники, и режим труда.
При анализе традиционно сложившихся оснований субъектной дифференциации, предлагается дополнить ее содержательный аспект новым основанием – спецификой трудовой деятельности. Доказано, что содержание трудовой деятельности работников-музыкантов (например, необходимость напряжения голосового, мускульного аппарата), говорит об особом характере труда, но не об условиях труда указанных лиц. А необходимость работы в таком режиме предопределена спецификой трудовой деятельности музыкантов, а не внешней обстановкой.
Под творческим характером труда применительно к музыкальным работникам предложено понимать совокупность элементов творчества, неординарность и достоверность поиска и передачи информации и связанные с этим повышенная интенсивность и напряженность труда, как основные, объективно существующие признаки его внутреннего содержания.
В работе также проводится анализ содержания понятия «творческий работник», законодательное определение которого содержится в ст. 3 Основ законодательства Российской Федерации о культуре, и в результате предлагается уточнить определение понятия «творческий работник» как «работник, профессионально создающий и (или) интерпретирующий культурные ценности». Соответственно, применительно к творческим работникам музыкальных организаций, их трудовая функция состоит в интерпретации культурных ценностей в виде музыкальных произведений.
В свою очередь, рассматривая понятие «творческий работник музыкальной организации» в рамках диссертационного исследования, в него включаются исполнители музыкальных произведений любых жанров, способов и организации воспроизведения (артисты музыкальных жанров, дирижеры, певцы и исполнители произведений на музыкальных инструментах, выступающие индивидуально, в качестве солистов, а также в составе камерных, симфонических и иных оркестров), поскольку создатели музыкальных произведений, то есть композиторы, как правило, не состоят в трудовых отношениях с какими-либо концертными организациями либо театрами данная категория в рамках настоящей работы в понятие «творческий работник музыкальной организации» не включается.
Глава вторая диссертации «Особенности трудовых договоров, заключаемых с  творческими работниками музыкальных организаций» состоит из двух параграфов. В параграфе первом «Конкурсный отбор как основание заключения трудовых договоров с творческими работниками музыкальных организаций» рассматриваются особенности возникновения трудового правоотношения музыкального работника с организацией культуры.
Возникновение трудового правоотношения с исследуемой категорией работников не является одномоментным актом, а носит динамично-процедурный характер с определенными стадиями развития применительно к последовательно совершенным юридическим актам, совокупность которых в науке трудового права принято определять понятием «сложный фактический состав».
Сам сложный фактический состав содержит не только ряд самостоятельных юридических актов, но включает еще и процедуру избрания претендента по конкурсу, необходимость проведения которого предопределена спецификой труда творческих музыкальных работников. Переизбрания и конкурсы дают возможность в процессе творческого соревнования отстаивать право на то положение в коллективе, которое соответствует дарованию, профессиональному уровню, опыту и художественному мастерству каждого творческого работника, в том числе и музыкального.
Таким образом, творческие работники музыкальных организаций помимо общей трудовой правоспособности должны обладать дополнительной специальной правоспособностью, т.е. наличием у кандидата на должность специального права занимать определенные должности в установленном конкурсном порядке, а также специальных знаний по выбранной музыкальной специальности. При этом выделяется два вида квалификационных требований на замещение вакантной должности музыкального работника: первый охватывает совокупность высшего образования и общего трудового стажа. Второй, более высокий уровень, включает ученую степень и/или звание музыкального работника и стаж работы по музыкальной специальности. В результате анализа действующего трудового законодательства  сделан вывод о том, что правовой основой проведения конкурсов на замещение вакантной должности с исследуемой категорией работников являются ст.ст.16 и 18 Трудового кодекса РФ, а также действующие в части, не противоречащей Трудовому кодексу РФ,  постановление Совмина СССР от 01.03.1986 № 282 «О порядке формирования творческих составов театров, концертных организаций и художественных коллективов» и приказ Минкультуры СССР от 10.03.1986 № 95, которым утверждено Положение о порядке формирования творческих составов театров, концертных организаций и художественных коллективов.
На основании указанного  Положения  артисты, режиссеры, дирижеры, хормейстеры, балетмейстеры через каждые пять лет подлежат переизбранию на занимаемую ими должность на новый срок. Для остальных категорий творческих работников музыкальных организаций, в соответствии со ст. 18 ТК РФ,  прохождение конкурса может стать обязательным только в случае, если уставом (положением) музыкальной организации предусмотрена такая возможность.
Между тем, в работе обосновывается точка зрения, что требование о наличии такого перечня и определение порядка конкурсного избрания в уставе (положении) организации является не совсем корректным, поскольку учредительные документы по своим целям и содержанию не должны регулировать трудовые отношения между юридическим лицом и наемными работниками. Чтобы упростить решение вопроса о возможности применения конкурса для подбора персонала, предлагается использовать в учредительных документах общие формулировки, а Трудовой кодекс РФ дополнить определением понятия «избрание по конкурсу», порядком процедуры его проведения, а также определить в нем  круг лиц, в отношении которых конкурс может проводиться, и кто  может быть не допущен к участию в конкурсе.
Кроме того, с момента принятия Положения о порядке формирования творческих составов театров, концертных организаций и художественных коллективов изменились экономико-правовые отношения, в этой связи делается вывод о необходимости принятия нового, адекватного экономико-правовым реалиям нормативного акта, регулирующего вопросы конкурсного избрания творческих работников, в том числе музыкальных организаций.
При рассмотрении вопросов заключения трудового договора с лицом, избранным по конкурсу, в работе обращено внимание на то, что в законодательстве не содержится четкого условия, в какой срок должен быть заключен трудовой договор с творческими работниками, в том числе с музыкальными. В этой связи предлагается сформулировать ст. 351 ТК РФ следующим образом: «С творческим работником, избранным по конкурсу, в 10-дневный срок заключается трудовой договор на выполнение работы по определенной должности».

В работе также уделяется внимание особенностям заключения трудового договора с несовершеннолетними творческими работниками музыкальных организаций и делаются предложения по совершенствованию действующего законодательства. В частности, отмечается, что в соответствии со ст. 63 ТК РФ для заключения трудового договора с ребенком требуется согласие одного из родителей (опекуна) и разрешение органа опеки и попечительства. В разрешении указываются максимально допустимая продолжительность ежедневной работы и другие условия. Трудовой договор от имени малолетнего работника подписывает его родитель (опекун). В целях лучшей защиты прав несовершеннолетних творческих работников музыкальных организаций предлагается предусмотреть норму о необходимости письменного согласия на работу в организациях культуры обоих родителей, а не одного из них, как это сформулировано сейчас в Трудовом кодексе РФ.
Обращается внимание на формулировку ч. 3 ст. 63 ТК РФ о том, что работа несовершеннолетнего должна выполняться в свободное от учебы время и не должна наносить ущерб его здоровью и нравственному развитию. Указывается, что такая формулировка оставляет не урегулированным вопрос, каким образом можно определить, насколько выполнение «в свободное от учебы время легкого труда, не причиняющего вреда здоровью» не нарушает процесс учебы учащегося. Предлагается закрепить в Трудовом кодексе норму, которая будет обязывать работодателя требовать от поступающего на работу учащегося предоставления справки из соответствующего образовательного учреждения о режиме его обучения. Также сделано предложение, дополнить Федеральный закон от 24.04.2008 № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве», увеличив  объем прав и обязанностей органов опеки и попечительства, касающихся трудовых отношений с несовершеннолетними творческими работниками. В частности, видится необходимым наделить органы опеки и попечительства полномочиями по осуществлению надзора за деятельностью творческих организаций, принимающих на работу несовершеннолетних, в частности, при обнаружении факта нарушения трудовых прав малолетних этот орган обязан немедленно обратиться от имени подопечного с требованием о защите его прав и интересов.  
Отмечается, что защите прав несовершеннолетних творческих работников, в том числе музыкальных организаций, будет также способствовать включение в ТК РФ норм, устанавливающих запрет привлекать творческих работников в возрасте до 14 лет к работе в ночное время после 24 часов, а равным образом привлекать их к работе в ночное время более одного раза в течение недели. Кроме того, обосновывается необходимость установить ограничение на привлечение творческих работников в возрасте от 14 до 18 лет к работе в ночное время более трех раз в течение недели.
Во втором параграфе «Особенности содержания трудового договора, заключаемого с творческими работниками музыкальных организаций» проводится анализ содержания трудового договора с исследуемой категорией работников.
Существует два основных варианта использования организации труда музыкантов: когда их вводят в штат организации (и тогда с ними заключаются трудовые договоры) и когда с ними заключаются гражданско-правовые договоры на участие в реализации творческого проекта (например, на однократное участие в концерте в определенное время и в определенном месте). В случае заключения гражданско-правового договора творческий деятель выступает в качестве исполнителя, а его отношения с заказчиком регламентируются нормами гражданского законодательства.
Вместе с тем, чаще всего творческие работники музыкальных организаций осуществляют свою деятельность все-таки на основании трудового договора, и тогда на них, соответственно, распространяются номы трудового законодательства.  Исключение составляют вопросы, касающиеся воспроизведения и распространения с помощью технических средств исполнения артистов и дирижеров в процессе выполнения ими трудовых функций (выполнения служебного задания), которые являются объектами смежных прав и регулируются уже нормами гражданского законодательства (ч. 4 Гражданского кодекса РФ). Однако и здесь многие вопросы тесно переплетаются с трудовым законодательством. Более того, обращается внимание на то, что от того, как эти вопросы будут урегулированы в нормативных актах, содержащих нормы трудового права, и трудовых договорах с творческими работниками музыкальных организаций зависит защита их прав и свобод.
Именно в содержании трудового договора с исследуемой категорией работников находит отражение дифференциация правового регулирования их труда. Критериями для включения специальных норм в содержание трудового договора с творческими работниками музыкальных организаций являются творческий характер выполняемой ими работы и обусловленные этим особенности организации их труда.
Формулировка ст. 57 ТК РФ позволяет выделить в содержании трудового договора три части. Первая часть включает сведения, характеризующие работника и работодателя, вторая – обязательные условия трудового договора и третья – условия трудового договора, которые стороны могут устанавливать по своему усмотрению, в том числе условия, касающиеся специфики труда работников той или иной профессии.
Представляется, что перечень обязательных условий трудового договора, указанный в ст. 57 ТК РФ, является достаточно громоздким и, главное, не соответствует сущности понятия «обязательные условия договора», выработанного правовой наукой. С этой точки зрения, к обязательным условиям, предлагается относить только три:  о месте работы, трудовой функции и заработной плате. Что касается всех других условий, то они лишь уточняют или конкретизируют права и обязанности сторон трудового договора.
В рамках рассмотрения общих проблем содержания трудового договора с исследуемой категорией работников, обращается внимание на положения ч.2 ст.67 ТК РФ, устанавливающие, что трудовой договор, не оформленный надлежащим образом, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя.
К сожалению, в законодательстве не раскрывается понятие «с ведома работодателя». Обосновывается точка зрения, что формулировка «с ведома работодателя» означает, что если даже работодатель не издал приказ о приеме на работу, но стороны достигли соглашения по всем обязательным условиям трудового договора, и работник приступил к выполнению обусловленной трудовой функции, следует считать что трудовой договор заключен.  Соответствующие дополнения предлагается внести в ст. 67 Трудового кодекса РФ.
Кроме того, указывается, что работник, приступивший к работе без заключения письменного договора, зачастую не знает, кто допустил его к работе, т.е. правомочное ли лицо разрешило ему выйти на работу (был ли  это сам работодатель или его законный представитель, работнику неизвестно). Поэтому предлагается дополнить ст.ст. 21 и 22 ТК РФ обязанностью  представителя работодателя, ведущего переговоры о приеме на работу, подтвердить свое право осуществлять прием на работу. В свою очередь и у работника должно быть законное основание требовать от лица, ведущего с ним переговоры о приеме на работу, подтверждения его полномочий.
Применительно к особенностям содержания трудового договора с работниками музыкальных организаций отмечается, что главной особенностью их труда является творческое начало, обязанность находить оригинальные формы подачи материала и постоянно совершенствоваться.
В трудовом договоре с творческими работниками музыкальных организаций должны найти свое отражение установленные законодателем особенности регулирования рабочего времени и времени отдыха, работы в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни. Отмечается, что не включение в трудовой договор условия о возможности привлечения творческого работника к работе в выходные и нерабочие праздничные дни не позволяет работодателю привлекать творческого работника к работе в эти дни без его письменного согласия. В случае, когда с творческим работником заключается срочный трудовой договор,  в нем в обязательном порядке должен указываться срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения именно срочного трудового договора в соответствии со ст. 59 ТК РФ. В свою очередь, предлагается в трудовых договорах с творческими работниками, заключаемыми по итогам проведения конкурса, срок указывать не в виде определенной календарной даты, а в виде указания на наступление события – проведения очередного конкурса через 5 лет.
К числу необходимых положений, которые должны найти отражение в трудовом договоре с творческим работником музыкальной организации относится вопрос о возмещении расходов при использовании личного имущества работника (например, скрипки, виолончели и т.д.). Так, согласно ст. 188 ТК РФ при использовании работником с согласия или ведома работодателя и в его интересах личного имущества работнику выплачивается компенсация за использование, износ (амортизацию) инструмента, личного транспорта, оборудования и других технических средств и материалов, принадлежащих работнику, а также возмещаются расходы, связанные с их использованием. Размер возмещения расходов определяется соглашением сторон трудового договора, выраженным в письменной форме. Кроме того, в случае, когда выполняемая творческим работником музыкальной организации работа связана с допуском к охраняемой законом коммерческой тайне (например, репертуар на следующий музыкальный сезон), то условие об этом также необходимо включать в трудовой договор.
Каждая глава работы содержит выводы и практические предложения как доктринального характера, так и рекомендации по совершенствованию трудового законодательства. Эти положения, в общем виде, содержит заключение диссертационного исследования.
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Основные публикации автора по теме исследования:
В изданиях, определенных перечнем ВАК

1. Особенности проведения конкурса (конкурса-испытания, прослушивания) и заключения трудового договора с работниками концертных организаций.// Вопросы экономики и права – М., 2011 - №42. С 146-151
2. Значение понятийного аппарата в правовом регулировании труда работников концертных организаций. // Закон и право – М., 2012 г. - №1 С 52-54
3. Особенности заключения трудовых и гражданско-правовых договоров с творческими работниками.// Вопросы экономики и права – М., 2012 - №43 С 83-85
4. Правовое регулирование труда работников концертных организаций: основание дифференциации. // Человек и труд. – М., 2012. – №6.

 
В других изданиях

1. Определение категории «работник музыкальной организации» в трудовом законодательстве России.// Сборник научных трудов «Наука в современном мире» Материалы VIII научно-практической конференции – М. 2011, С 424-427